Фигура

Виды ковенантов. Как ковенанты работают в российском праве сейчас? Ветер перемен

"Банковское кредитование", 2009, N 2

В случае привлечения внешнего финансирования в мировой практике широко используется понятие ковенантов - обязательств заемщика или эмитента соответствовать определенным ограничениям в области финансовых показателей и отдельных аспектов деятельности, при нарушении которых у кредиторов возникает право требования досрочного исполнения обязательств.

Тестирование согласованных финансовых ковенантов на регулярной основе выступает составной частью мониторинга финансового положения заемщика или эмитента в течение срока жизни кредита или периода обращения эмитированных долговых бумаг. Ковенанты и предусмотренные события дефолта служат средством защиты интересов кредиторов или инвесторов, когда менеджмент компании принимает рискованные решения в интересах акционеров или выбирает агрессивную стратегию развития. Поэтому наличие ковенантов и событий дефолта в эмиссионных документах или кредитных договорах обычно позволяет эмитентам или заемщикам привлечь финансирование по более низкой цене. Выбор ковенантов для заемщика или эмитента производится индивидуально в каждой сделке, причем используемые ковенанты и их уровни должны отражать риски, для контролирования которых они установлены. С другой стороны, ограничения не должны существенно затруднять деятельность компании.

Основные группы ковенантов:

финансовые ковенанты - обязательства заемщика поддерживать некоторые финансовые показатели на определенном уровне. Сопутствующим положительным эффектом использования механизма финансовых ковенантов является повышение качества финансового управления привлекающей средства компании. Источником информации для расчета таких показателей является проверенная аудитором консолидированная финансовая отчетность (РСБУ или, предпочтительнее, МСФО) или управленческая отчетность (обычно промежуточная - полугодовая или квартальная). Примеры финансовых ковенантов будут подробно рассмотрены далее. Часто финансовые ковенанты рассматриваются как часть группы активных обязательств (ковенантов);
активные обязательства - обязательства заемщика в отношении наличия факта или совершения действия. Например , обязательства поддерживать в действии и полной силе все лицензии и иные распорядительные документы, проводить аудит финансовой отчетности по международным стандартам, обеспечить бесперебойное страхование имущества, выступающего в качестве залога по кредитному соглашению;
пассивные обязательства - обязательства заемщика воздерживаться от определенных действий или бездействия. Например , изменять основной вид деятельности или структуру собственности, накладывать какое-либо обременение на залог, предоставлять кредиты третьим лицам в сумме, превышающей определенный лимит.

При этом за счет более жестких ковенантов можно снизить стоимость привлекаемых ресурсов. С другой стороны, можно добиться большей свободы для развития бизнеса, но при этом получить более высокую цену кредита.

Для динамично развивающихся компаний на растущих рынках выполнение ковенантов не является обременительным, поскольку показатели операционной деятельности и так стабильно растут в связи с расширением бизнеса. Более того, за счет хорошего аппетита к риску в условиях растущих рынков (рынок заемщика) кредиторы соглашались на более мягкие и часто формальные ковенанты, чтобы заемщики смогли продолжить динамичное развитие бизнеса. Ведь если для развития бизнеса требуется увеличение долговой нагрузки, ковенант может не позволить реализовать амбициозные планы.

К примеру, в мае 2008 г. руководство холдинга "СИБУР" возмутилось желанием изменить ковенанты по выпуску еврооблигаций компании "Казаньоргсинтез" (КОС) на 200 млн долл. (соотношение долга к EBITDA с уровня 4:1 до 6:1). "СИБУР", в тот момент всерьез рассматривавший условия слияния с КОС, жестко дал понять, что изменение ковенанта может стать серьезным препятствием для этого. "И в "СИБУРе", и в КОС адекватно оценивают компанию, но увеличение долговой нагрузки явно идет вразрез с планами "СИБУРа" и увеличивает его инвестиционные риски", - заявил Михаил Фролов, аналитик ИК "ФИНАМ" (по материалам издания "Время и деньги").

Бытовали даже мнения, что финансовые ковенанты вообще не нужны - в случае нарушения никаких серьезных последствий не будет, а их наличие добавляет компании расчетов и мешает агрессивно расти. Осень 2008 г. приготовила немало серьезных испытаний для российского бизнеса, активно развивавшегося в течение десятилетия, причем на заемные средства. Если у компании выявлены признаки, по которым ей могут быть предъявлены требования досрочного погашения, то в условиях, когда рефинансирование получить практически невозможно или очень дорого, проблемы могут возрасти многократно. И на таком "рынке кредитора" компании-заемщики должны быть готовы к жестким ковенантам, которые будут им навязаны осторожными инвесторами или банкирами.

Финансовые ковенанты позволяют контролировать ключевые финансовые показатели хозяйственной деятельности эмитента/заемщика и риск, связанный с вложениями в облигации или выдачей кредита. Состав финансовых ковенантов зависит от отрасли деятельности, а также от особенностей бизнес-процессов самой компании. Для того чтобы механизм ковенантов реально работал, должна быть обеспечена информационная открытость, то есть компания должна регулярно, например раз в квартал, публиковать или предоставлять информацию о своей деятельности и финансовых результатах.

Среди наиболее часто используемых финансовых ковенантов встречаются все обычные финансовые коэффициенты ликвидности, доходности и рентабельности, а также индикаторы уровня задолженности, который используются в финансовом анализе, например:

чистая стоимость материальных активов представляет собой стоимость активов минус стоимость обязательств компании. Данный ковенант позволяет определить стоимость компании;
коэффициент привлеченных средств представляет собой отношение величины заемных средств к чистой стоимости материальных активов компании. Данный ковенант показывает способность компании своевременно погашать свои обязательства. К заемным средствам относятся различные обязательства (за исключением деривативов и обязательств по гарантиям компенсации убытков и расходов), которые имеют такой же экономический эффект, как и кредитование;
коэффициент ликвидности представляет собой отношение величины текущих активов к величине текущих обязательств компании. Данный ковенант показывает возможные проблемы с движением денежных средств;
коэффициент покрытия процентов представляет собой отношение размера платежей по процентам за определенный период к EBITDA (операционная прибыль до процентов, налогов и амортизации). Данный ковенант позволяет определить, имеет ли компания возможность осуществлять погашение обязательств за счет своей прибыли.

Среди других часто используемых ковенантов можно выделить соотношение долга к общей сумме активов (иногда называемый финансовым рычагом), соотношение выручки к долгу, а также определение неких абсолютных значений для показателей собственного капитала, размера капитальных затрат. Также встречаются ограничения на сумму гарантий/поручительств выданных, которые также являются забалансовыми обязательствами. Для некоторых видов кредитов, таких как, например, предэкспортное финансирование, возможно установление процентного соотношения поступлений по экспортным контрактам к сумме долга.

Отбор ковенантов по кредиту

При выборе финансовых ограничителей по определенному кредитному договору банки обычно стараются с помощью ковенантов ограничить или контролировать денежные потоки компании-заемщика с целью повышения вероятности возврата выданных средств. В последнее время наиболее популярными стали следующие ковенанты - долг к EBITDA, долг к собственному капиталу и покрытие процентов, которые мы рассмотрим далее с финансовой и, частично, бухгалтерской точки зрения.

Покрытие процентов имеет своей целью оценку способности компании выплачивать проценты по кредиту из доходов от операционной деятельности, в частности позволяет оценить, сколько раз в течение отчетного периода компания заработала средства для выплаты процентов по займам. В книге "Принципы корпоративных финансов" авторы Брейли Р. и Майерс С. пишут: "Регулярная выплата процентов - это барьер, через который компании приходится постоянно прыгать, чтобы избежать неплатежеспособности. Коэффициент покрытия процента показывает, какое остается расстояние между барьером и тем, кто его преодолевает". Рекомендуемые значения до кризиса: от 4, в зависимости от отрасли.

С бухгалтерской точки зрения проценты действительно выплачиваются из операционных доходов, и в отчете о прибылях и убытках идет следующая цепочка: Продажи (Sales) - Себестоимость (CoGS) - Общие и административные расходы (SG&A) - Прочие операционные доходы/расходы = EBITDA - Амортизация = EBIT, а далее - Процентные расходы. Потом вычитаются прочие неоперационные расходы/доходы и налог на прибыль. В сухом остатке - чистая прибыль.

Наиболее часто встречающиеся варианты - когда в числителе стоит EBITDA (прибыль до уплаты процентов, налогов и амортизации) или EBIT (доход от операционной деятельности), а в знаменателе - Общие процентные расходы (Gross Interest) или Чистые процентные расходы (Net Interest, равные процентным расходам минус процентные доходы). Использование общих процентных расходов более точно соответствует идее ковенанта об оценки способности компании-заемщика платить проценты по кредиту, и включение процентных доходов в расчеты только снижает информативность данного показателя. Тем не менее на практике до сентября 2008 г. наиболее часто использовались именно чистые процентные расходы, что делало данное ограничение более "мягким" и выполнимым для заемщика.

Возможно, желание пойти навстречу заемщику было продиктовано конъюнктурой "рынка заемщика" - банкам приходилось постараться, чтобы найти хорошие компании для кредитования, а компании-лидеры могли похвастаться тем, что банки стоят за ними в очередь, и соответственно они могли диктовать свои условия. В нынешнее кризисное время, когда рынок стал рынком инвестора, ситуация может измениться на противоположную. В настоящее время рынок корпоративного кредитования замер, но когда он "оттает", заемщикам могут быть предложены более жесткие ковенанты как по установленному значению, так и по определению.

Соотношение долга и операционных доходов (обычно долг к EBITDA) дает финансистам определенную индикацию способности компании-заемщика погасить не только проценты, но и основную сумму (тело) долга (principal), хотя напрямую в бухгалтерском учете эти процессы не связаны. Тело кредита амортизируется по балансу за счет поступлений от деятельности, а EBITDA рассчитывается на основе отчета о прибылях и убытках и свидетельствует об операционной эффективности основной деятельности компании. Но финансисты привыкли оперировать понятием EBITDA и соотносить с ним не только выручку, долг, но даже продажную стоимость компании (например, стоимость одного крупного автодилера оценивалась как 10 x EBITDA). Высокий показатель данного ковенанта может показывать, среди прочего, агрессивность развития компании на растущем рынке - планируя слияния/поглощения или развитие собственной производственной/сбытовой базы, компания в ожидании роста выручки и соответственно рентабельности вследствие синергии берет кредиты под это развитие. Также сложилось некое представление о допустимой долговой нагрузке компаний, работающих в разных секторах промышленности, и соотносить долг опять-таки принято к EBITDA. Например , в продуктовой рознице в докризисное время этот показатель мог достигать 4,0 (а в некоторых предпродажных случаях даже зашкаливать за 6,0), хотя "средняя температура по больнице" была на уровне 3,0.

Следующий, наиболее часто используемый ковенант - соотношение заемных и собственных средств компании (gearing), который иногда называется рычагом и является важной характеристикой финансовой устойчивости компании - стабильности ее деятельности в свете долгосрочной перспективы. Для финансистов характеризует степень зависимости организации от внешних займов (кредитов) и имеет по российским стандартам норматив 1,0. С бухгалтерской точки зрения это значение может показаться не совсем корректным, так как собственный капитал напрямую не может служить источником погашения заемных средств, хотя входящая в состав собственного капитала нераспределенная прибыль, корреспондируясь через наличные, конечно же, используется для выплаты кредитных долгов. Тем не менее финансисты любят этот ковенант, так как он заставляет заемщика поддерживать на адекватном уровне размер собственного капитала: в случае сокращения операционных доходов, а следовательно, нераспределенной прибыли, акционерам придется сделать дополнительные инъекции в акционерный капитал или провести допэмиссию. С этой точки зрения данное соотношение показывает, насколько акционеры готовы поддерживать компанию-заемщика через капитал и насколько они могут контролировать ее менеджмент для оптимизации внешних займов.

Подводные камни расчета ковенантов - все дело в точности определения

Хотя основные финансовые ковенанты кажутся очень простыми для расчета и проверки (например, чистый долг к EBITDA), на практике в кредитных договорах определения могут прописываться настолько сложным способом, что в числителе и знаменателе дроби будет порядка семи слагаемых, некоторые из которых нужно специально запрашивать у компании-заемщика, так как они не раскрываются в отчетности (например, в управленческой отчетности могут отсутствовать капитализированные проценты или суммы гарантий выданных).

Тестирование ковенантов производится финансистами на основании составленных бухгалтерами отчетов, и некоторые термины могут не совпадать или отсутствовать (например, EBITDA нет в отчете о прибылях и убытках), поэтому нужно заранее облегчить расчеты путем точности определений в кредитной документации. При отсутствии четкого определения в кредитной документации заемщик и кредитор начинают считать по-своему и получают совсем несопоставимые результаты ковенантов. Например , в кредитном договоре написано, что "капитальные затраты (CAPEX) рассчитываются в соответствии с принципами международного финансового учета", а ввиду отсутствия определения CAPEX в МСФО (это финансовый, а не бухгалтерский термин) расчетные значения могут отличаться в несколько раз и приведут к разногласиям относительно выполнения ковенанта.

Пример 1 . В кредитном договоре для Группы компаний даются следующие определения:

"EBITDA означает для любого периода консолидированный чистый доход Заемщика, за исключением каких-либо изменений в принципах бухгалтерского учета, начиная с такого периода:

(a) включая чистый доход до налогов, относимый на любого члена Группы или на любой бизнес или активы, проданные в таком периоде, скорректированный следующим образом:

включая процентные расходы;
добавлением сумм, относящихся к износу и амортизации;
без учета любых доходов или расходов, являющихся результатом исключительных или чрезвычайных обстоятельств;
вычитанием сумм, относящихся к миноритарному участию;
без учета сумм, относящихся к переоценке любого актива, повышения или понижения балансовой стоимости, возникшего при отчуждении активов (не в обычном порядке ведения дел) любым членом Группы,

при условии, что все бухгалтерские понятия, использованные в данном определении, кроме тех, которые явно определены иначе в кредитной заявке, должны пониматься в соответствии со значением, даваемым им в МСФО".

Как мы видим, определение достаточно сложное, и, чтобы проверить выполнение ковенантов, банку потребуется запросить дополнительную информацию и провести некоторые согласования. И вот еще пример:

"Чистый долг означает совокупную сумму всех обязательств Группы (на дату произведения расчетов), рассчитываемую в соответствии с МСФО, приобретенных в качестве основного должника или поручителя, в том числе текущих, будущих, фактических или условных, по выплате или погашению денежных средств, уменьшенную на совокупную величину денежных средств и их эквивалентов, имеющихся у Группы по состоянию на последнюю отчетную дату, при этом обязательства определяются как:

(a) какие-либо суммы, подлежащие уплате по договорам лизинга, финансовой аренды или аналогичным соглашениям в течение установленных ими сроков;

(b) любой кредит или займы, предоставленные финансовым учреждением или юридическим лицом, или иные обязательства по аналогичным соглашениям, включая аккредитивы; и

(c) любую ответственность и обязательства третьих лиц в той степени, в которой они гарантированы любой Компанией Группы, или в той степени, в которой любая Компания Группы приняла на себя обязательства по погашению обязательств третьих лиц, или в той степени, в которой таковые обеспечены обременением за счет имущества, принадлежащего любой Компании Группы, независимо от того, приняло ли на себя такое лицо обязанность по погашению таких обязательств или нет".

Особенности расчета наиболее распространенных показателей

EBITDA (прибыль до процентов, налогов и амортизации). Некоторые компании стараются считать этот показатель "снизу" отчета о прибылях и убытках (берется чистая прибыль и к ней начинают добавлять определенные показатели), как в вышеприведенном определении, стараясь таким образом включить какой-нибудь неоперационный доход. Например , розничный магазин, сдающий в аренду часть площадей, в соответствии с данным определением может увеличить EBITDA на сумму арендных платежей к получению. Хотя эти платежи не являются чрезвычайными, они и не операционные (т.е. не являются основным видом деятельности) и в общем случае не должны включаться в EBITDA, но определение дает такую лазейку. Более точным было бы вот такое простое определение, по которому идет расчет "сверху":

"EBITDA означает чистую консолидированную прибыль Группы за отчетный период, рассчитанную до учета каких-либо затрат на уплату процентов, налогов, относящихся к прибыли, а также до учета износа и амортизации".

Общий долг (Total debt). В последнее время в сумму общего долга стали включать не только финансовый лизинг (являющийся забалансовым обязательством по РСБУ, в отличие от МСФО), но и обязательства по операционному лизингу. В таком случае показатель EBITDA также принято корректировать путем добавления к процентной части платежей по операционной аренде (так называемый EBITDAR, или Earnings before tax, depreciation/amortization and rent).

Капитальные затраты (CAPEX). Как уже было отмечено, капитальные затраты - это не бухгалтерский термин, поэтому в МСФО нет точного определения (МСФО 16, 17, 40 дают некое представление, но не определение). В разных источниках даются определения, что это: вложения в активы, которые приносят доход в течение нескольких отчетных периодов, или это величина денежных средств, потраченных на приобретение объектов основных средств, а также улучшений в них. При этом часто разделяют затраты на поддержание (Maintenance CAPEX), инвестиционные затраты (Investment CAPEX), приобретения бизнеса (> 50%) (acquisitions) и покупку нематериальных активов. Поэтому четкое определение того, что считать капитальными затратами, очень важно.

Пример 2 . Чтобы ограничить слишком агрессивное развитие Группы компаний, был предусмотрен ковенант на сумму CAPEX. Группа легко и непринужденно обошла данное ограничение путем выдачи кредитов специально созданной фирме (SPV) за пределами периметра консолидации Группы, которая продолжила активное развитие путем скупки активов.

Процентные расходы (Interest Expenses). В некоторых случаях специально прописывают, что процентные расходы включают в себя проценты по финансовому лизингу и капитализированные проценты (последние отражаются в балансе).

Собственный капитал (Equity) или Чистая стоимость активов (Net Worth). Определение данного показателя также широко варьируется в кредитной документации, например, путем исключения доли миноритарных акционеров, вычитания нематериальных активов, отложенных налоговых активов/обязательств, дивидендов и т.д. Причем эти показатели могут рассчитываться как путем корректировки показанного в балансе акционерного капитала, так и путем вычитания определенных обязательств из общей скорректированной суммы активов (собственный капитал = активы - пассивы).

Вот пример наиболее простого определения собственного капитала:

"Собственный капитал означает в любой момент времени общую сумму уставного капитала, добавочного капитала, резервного капитала, нераспределенной прибыли (непокрытого убытка) Группы, указанную в финансовой отчетности, подготовленной в соответствии с МСФО".

Доля поручителей в операционной выручке/активах холдинга. Когда за кредитом обращается большой холдинг, кредит выдается одной из компаний холдинга, а ряд других компаний (генерирующих доход и/или владеющих основными активами) часто выступают в качестве поручителей. При этом могут быть прописаны такие ковенанты, как доля поручителей в операционной выручке/активах холдинга. Самостоятельно проверить выполнение таких ковенантов банку-кредитору практически невозможно: выручка и активы холдинга оцениваются по консолидированному балансу и отчету о прибылях и убытках (который может быть подготовлен по МСФО), в то время как отдельные компании-поручители обычно готовят только индивидуальную отчетность по РСБУ. В результате, если просуммировать показатели поручителей, они могут даже превысить показатель холдинга за счет внутригрупповых расчетов и разницы в учете по РСБУ и МСФО.

Несколько слов про EBITDA

В переводе с английского языка данная аббревиатура означает прибыль до вычета процентов, налогов и амортизации (Earnings before interest, taxes, depreciation and amortization). Получивший большую популярность в период активной глобализации, данный финансовый термин изначально был призван оценивать доходность основного бизнеса без учета стоимости финансирования (или стоимости капитала, т.к. на международном рынке можно привлекать дешевле), норм амортизации (зависят от учетной политики и отрасли) и налогов (которые можно оптимизировать в офшорах). То есть EBITDA может быть использована для анализа и сравнения доходности между компаниями и отраслями, поскольку она устраняет последствия финансовых и бухгалтерских решений. Так, например, EBITDA потенциально может оказаться эффективным способом измерять и сравнивать управленческие результаты конкурирующих компаний за один конкретный год и даже в разных странах. Это происходит потому, что EBITDA исключает эффект процентов по долгу и налоговые отчисления, а также амортизацию долгосрочных активов, которые могут различаться у разных компаний, но в основном не подвержены контролю со стороны менеджеров в течение относительно короткого периода времени.

Если бы у финансовых показателей был индекс цитирования, то EBITDA была бы "человеком года". Про EBITDA можно слагать песни (доводилось слышать), использовать в рекламе (в 2006 г. www.headhunter.ru рекламировал себя как "Сайт для тех, кто знает, что такое EBITDA") и в некрологах обанкротившимся компаниям.

Но у EBITDA есть не только сторонники, но и противники. Так, злые языки утверждают, что особой популярностью термин пользовался среди управленцев компаний, которым не удавалось генерировать прибыли. Менеджерам нравилось использовать этот термин при общении с акционерами, так как при этом можно было продемонстрировать крупные положительные показатели. А некоторые циники переименовали эту аббревиатуру в "Прибыль до того, как я обманул тупого аудитора".

В дополнение к этому менеджеры, которые смотрят за горизонт и не видят ничего, кроме положительных цифр EBITDA, оказываются перед искушением агрессивно инвестировать, не вырабатывая адекватных мер для поддержания здорового бухгалтерского баланса. В результате получается растущий долг, а затем в кризис приходится продавать активы, часто по бросовым ценам, чтобы избавиться от давления со стороны кредиторов.

Общее заблуждение состоит в том, что EBITDA представляет собой прибыль наличными. EBITDA представляет собой хороший показатель для оценки прибыльности, а не уровня наличности. Даже без учета новых проектов EBITDA служит источником средств для финансирования оборотного капитала (операционный поток) и замены старого оборудования (инвестиционный поток), прежде чем внести свой вклад в чистое увеличение денежных средств. По мнению многих аналитиков, свободный денежный поток (Free Cash Flow), получающийся вычитанием инвестиционного потока из операционного потока, мог бы служить более точным ориентиром для оценки способности компании генерировать реальные деньги, ее потребности в новых кредитах и способности погашать существующие. Для компаний с большими капитальными инвестициями свободный денежный поток (или его отсутствие) является также индикатором любого приближающегося риска финансовой нестабильности. Среди других конкурентов EBITDA за право служить индикатором доходности эксперты называют выручку, операционный денежный поток, чистую прибыль и рентабельность капитала (ROE).

Попытки "забить гвоздь в гроб EBITDA" неоднократно предпринимались разными авторитетными финансистами. Например , цитируют инвестора-миллиардера Уоррена Баффета: "Ссылки на EBITDA вызывают у нас дрожь, - написал он в письме к акционерам Berkshire Hathaway еще в 2000 г. - Руководство думает, что за капитальные затраты заплатят феи?" Но, как известно, если звезды на небе зажигаются, значит, это кому-то нужно. И кому как не финансистам - последователям Луки Пачолли с его идеей двойной записи в бухгалтерии - знать, что у каждой медали есть две стороны. Поэтому маловероятно, что использование этого почти ругательного на русском языке термина прекратится в обозримом будущем, но лучше не иметь EBITDA в качестве единственного индикатора при принятии решений о финансовом положении предприятия и, конечно, помнить о недостатках наряду с достоинствами при использовании EBITDA в составе ковенантов.

Мнение экспертов

По словам Елены Поливановой, директора Кредитного департамента ЗАО Банк "Интеза", фактически до сих пор нарушение ковенантов по кредитам не использовалось как повод для объявления дефолта заемщику. Более того, большинство компаний в течение срока кредита выходили за установленные рамки без каких-либо серьезных последствий, в основном получая одобрение банков (временное или постоянное) на новый уровень ковенанта, и, таким образом, основной процесс сводился к бумажной работе и уплате заемщиком неких штрафов (waiver fee).

Например , в сентябре 2007 г. в прессе (в частности, в газете "Ведомости") были сообщения, что Мосэнерго нарушило ковенанты по кредитам ЕБРР и IFC (по коэффициенту обслуживания долга согласно отчету за первое полугодие по МСФО). Банки получили право требовать немедленного погашения займов, но не воспользовались таким правом. Представитель IFC Неждана Букова заверила, что нарушения были "техническими" и корпорация не станет требовать досрочного погашения долга от "Мосэнерго". Представитель ЕБРР Ричард Уоллис от комментариев воздержался.

Однако с наступлением финансового кризиса отношение банков к нарушению установленных ковенантов заметно изменилось. Как следствие, можно отметить более серьезный и глубокий подход к анализу состояния заемщика и его деятельности, причин нарушения ковенанта(ов) и возможных последствий. В некоторых случаях процесс согласования нарушений теперь может затягиваться на несколько месяцев, а в ряде случаев следует отказ в новых значениях ковенантов, и серьезно рассматривается вопрос о досрочном погашении кредита в случае нарушения заемщиком установленного уровня. Понятно, что в отношении крупных компаний ни у кого из кредиторов нет желания объявлять дефолт за нарушение какого-либо ковенанта, и в худшем случае может последовать процесс реструктуризации кредита. Тем не менее наличие прописанных финансовых ковенантов в кредитных договорах является сдерживающим фактором для агрессивно растущих компаний, что позволяет сохранить для банка первоначально заявленный риск по заемщику. Более того, в условиях кризиса неоднократное нарушение ковенантов, сопровождающееся негативной динамикой показателей компании или другими факторами (например, решение перепрофилировать или диверсифицировать бизнес), может послужить формальным поводом для дефолта (по крайней мере, по английскому праву). В отношении же менее крупных или известных заемщиков в условиях кризиса банки уже готовы принимать кардинальные решения.

По мнению Елены Поливановой, последствия финансового кризиса найдут свое отражение и в уровне финансовых ковенантов. Снижение спроса и цен в ряде отраслей, значительно сократившаяся способность ряда компаний поддерживать привычный уровень рентабельности, текущий существенный уровень долга компаний не могут не привести к росту "среднего" уровня ковенантов. Вполне возможно ожидать следующего уровня наиболее часто встречающихся финансовых ковенантов (без учета индивидуальных рисков и отраслевой принадлежности):

Вопрос относительно приемлемости таких показателей для банков остается открытым, но не исключено, что кредиторы будут готовы к некоторому "послаблению" уровня ковенантов на время кризиса, несмотря на то что в текущей ситуации очень хотелось бы загнать заемщика в более строгие рамки.

Мария Качаева, ведущий специалист отдела кредитования предприятий металлургии и горнодобывающей промышленности (банк "Натиксис"), полагает, что "в принципе основные ковенанты, которыми пользуются банки, можно подразделить на две большие группы: относительные (финансовые коэффициенты) и абсолютные (представляют собой ограничения на определенные показатели финансовой отчетности). Пожалуй, наиболее часто встречаемые коэффициенты - это коэффициенты долговой нагрузки (Финансовый долг/EBITDA, Финансовый долг/Собственный капитал, EBITDA/Процентные расходы), причем существуют различные подходы к их расчету. Что касается абсолютных ковенантов, банки, как правило, вводят ограничения на привлечение нового финансирования, выплату дивидендов акционерам, инвестиции, устанавливают минимальные значения для собственного капитала, основных средств, EBITDA или операционной прибыли и т.д.

Говорить о неких общих уровнях ковенантов довольно сложно, так как они устанавливаются под каждого клиента индивидуально, в зависимости от его финансового положения, инвестиционных планов, уровня риска, типа кредитной сделки и т.п. Как правило, в отношении коэффициентов Финансовый долг/EBITDA, Финансовый долг/Собственный капитал диапазон предельных значений составляет 1 - 4, EBITDA/Процентные расходы - не менее 3 - 5.

Основная задача введения ковенантов заключается в том, что на заемщика налагается дополнительная ответственность по поддержанию устойчивого финансового положения. Кроме того, таким образом банк может осуществлять регулярный контроль за финансовой деятельностью клиента, так как тестирование ковенантов проводится в течение всего срока кредита. Несоблюдение установленного уровня ковенантов дает банку право требовать досрочного погашения кредита, однако на практике к этой крайней мере прибегают редко. Как правило, заемщик и банк договариваются о пересмотре ковенанта до некоего компромиссного уровня. В настоящее время, в связи с кризисной ситуацией, у абсолютного большинства компаний возникают проблемы с несоблюдением ковенантов, что приводит к многочисленным и подчас болезненным согласованиям. Кроме того, в последнее время многие банки начали взимать дополнительные комиссии за одобрение нарушений и изменение уровня ковенантов".

Спокойный сон банкира

В качестве заключения хочется сказать, что включение финансовых ковенантов в кредитную или эмиссионную документацию является дополнительным фактором комфорта для кредиторов и инвесторов, поскольку держит компанию в тонусе, заставляет вести более консервативную финансовую политику и соблюдать заявленную стратегию развития бизнеса. Как улыбка является недорогим способом выглядеть лучше, так и использование ковенантов без дополнительных затрат позволяет сделать более привлекательным финансирование компании, которая добровольно ставит себе некоторые барьеры развития, чтобы банкиры могли спать спокойнее. Неизбежное в кризисное время нарушение ковенантов влечет за собой согласование новых приемлемых значений и, возможно, выплат за неисполнение, но более серьезных последствий для компаний в виде объявления дефолта пока не было. В условиях финансовой турбулентности банкирам необходимо еще плотнее держать руку на пульсе заемщика, и регулярное тестирование ковенантов по существующим кредитам может способствовать поддержанию взаимного доверия.

Н.И.Ольшанникова

Ковенанта – это обязательство договорного типа, присущее для юридической сферы деятельности, которое характеризуется совершением конкретных действий или же воздержанием от них.

Говоря простыми словами, коненанта представляет собой термин, который побуждает лицо совершать или не совершать некое действие из юридической области, которое имеет воздействие на обязавшее лицо.

В нынешнее время практически во всем мире с давних пор ведется практика выдачи и получения кредитов, которая ежедневно улучшается и повышает уровень эффективности. Если обратиться к статистическим данным, то можно увидеть, что кредиты берут огромное число людей и предприятий, т.к. они отличаются быстротой, удобством и перспективностью.

Но стоит отметить, что для того, чтобы кредитная организация имела хоть какие-то определенные гарантии при выдаче кредитной денежной суммы, в сфере кредитования появился термин «ковенанта». Он гласит, что заемное лицо обязан исполнять определенные условия, прописанные в кредитном договоре, в течение всего действия кредита.

Применение ковенанты носит самый различный характер – это сделки (например, «купли-продажи»), определение цены в процессе продаж и т.д. Она определяется в финансовой части подобного рода документов, и имеет одну особенную черту – обязательность исполнения. В случае, когда ковенента отсутствует, то банковские организации могут отказать в выдаче кредита.

Бывает, что при создании компаний или их реорганизации заключается договоренность, где прописывается наличие ковенанты, которая, в свою очередь, определяет некий запрет на организацию определенной производственной деятельности.

Виды

Специалисты финансовой области определяют некоторые виды ковенанты:

Активная. Представляет собой обязательства, которые предусматривают выполнение конкретного действия. Например, это подача важных информационных данных, электронное или голосовое уведомление о мероприятии и т.д.
Пассивная. Представляет собой необходимость невыполнения оговоренных действий.
Финансовая. Представляет собой обязательства, которые должны сохранять определенное положение показателей производственной работы в экономической области. Это может быть определение необходимой величины коэффициента прибыльности имеющегося капитала, величина долгов перед дебиторами, суммарная часть активов, находящихся у третьих лиц и т.д.
Нефинансовая
Ограничительная. Данный вид ковенанты используется в процессе слияния предприятий, поглащения, объединения и других формах реорганизации. Помимо этого, применяется при продаже компании. Здесь можно запретить «переманивать» эффективных и опытных сотрудников реорганизованной компании, а также ее постоянных и потенциальных клиентов.
Право вето . Представляет собой согласие не соглашаться на выполнение конкретного действия.

Для чего нужна

Сегодня любая банковская организация ищет различные способы, чтобы защитить себя от конфликтных ситуаций, неприятностей, форс-мажорных ситуаций, дефолта и разорения. Помогают избежать всего вышеперечисленного финансовые (или банковские) ковенанты.

Определение финансовой ковенанты перешло в российскую систему кредитования из юриспруденции Великобритании. Оно означает, что заемное лицо обязуется отвечать за выданный кредит самостоятельно, в случае, если последний ему действительно необходим. Если рассматривать защиту интересов компании, выдающий кредит, ковенанта играет роль определенной страховкой, которая поможет исключить возможность финансовой нестабильности.

Обязательным условием при заключении ковенанты является ее заключение в письменную форму договора. Если заемщик не выполняет собственные обязательства, которые прописаны в кредитном договоре, то кредитная организация имеет право требовать вернуть все деньги, которые были выданы, учитывая начисленные проценты.

Действия по ковенантам

В процессе составления ковентанты финансового типа необходимо прописать некоторые возможности лица, берущего кредит. Здесь определяются назначения активных средств, величина задолженности, сумма имеющегося капитала, способность выплачивать кредит и др.

Принято считать, что обязательства всегда назначаются заемщику, представляющему сферу юридических лиц, при заключении кредитных договоров. Но это не так: обычные граждане также должны выполнять пункты по ковенанте. Отличие заключается в том, что для юридических лиц должен составляться дополнительный договор, который должен содержать особые указания по кредитным выплатам в виде долговых ковенант.

Смысл и функция

Ковенанты помогают понизить суммарную величину занятых денег. Это сделать просто, если сотрудники банковской организации смогут получить некоторые гарантии. Здесь говорится о том, что оплата долгового обязательства не должна заканчиваться, даже при снижении платежеспособности заемщика.

На практике часто встречаются случаи, когда кредиты выдаются даже тем компаниям, которые имеют определенные финансовые проблемы. Данная ситуация целиком и полностью зависит от цифровых значений и принятого договора.

Нарушение

Ковенанты для банковских организаций играют роль страховки, которая гарантирует им возврат выданных денег. Для заемщика же они характеризуются как помощники в процессе получения кредитных денежных средств. Но в случае нарушения ковенанты заемщиком, банковская организация имеет право досрочно аннулировать соглашение и потребовать вернуть деньги.

Очень часто и банки разных стран выступают в роли заемщиков и исполняют конкретные обязательства перед наиболее крупными и мощными финансовыми корпорациями. Здесь способность исполнять свои кредитные обязательства зависит не только от внутреннего состояния компании, но и от внешнеэкономической ситуации на мировом рынке (кризис, экономические мероприятия на макроуровне и т.д.).

Если какой-либо банковской организацией нарушается долговая ковенанта, то она теряет свой авторитет, позиция на рынке, понижение ликвидности и доходности, а также может привести к полному краху.

Финансисты разных стран считают, что около 20% соглашений финансового типа содержат кредитную ковенанту, касающуюся целостности дохода, а также соблюдают конкретную позицию.

Так, если нарушить ковентанту данного типа, то можно получить отрицательные показатели ликвидности банковской организации, но именно это, одновременно, может предоставить некое пространственное поле для различных деловых операций.

В случаях, когда компания имеет денежные «вхождения», то это дает возможность для удержания необходимого уровня денежных средств, даже не обращая внимания на убытки. Также, эти ковенанты могут применяться там же, что и запросы со стороны органов контроля и регулирования. Именно поэтому их и необходимо соблюдать.

Как выбрать ковенанту

На сегодняшний день множество финансовых организаций применяют ковенанты разного типа в процессе заключения договоров по выдаче кредитов. Они устанавливаются на основании рабочей сферы заемщиков, финансовой стабильности и платежеспособности, т.е. каждый вид подбирается в индивидуальном порядке. Здесь стоит учитывать, что ковенанты не могут оказывать влияние на величины производственных оборотов компании. Количество и структура обязательств определяется от характеристик деловых процессов.

Финансовые эксперты считают, что подобная система лишь иногда играет роль целостной и 100% гарантией, поскольку при фиксировании нарушений вероятность рисковых ситуаций лишь будет увеличиваться.

Если провести анализ в области судебных разбирательств, то выяснится, что заемное лицо чаще всего признается оправданным, когда выясняется, что вся ответственность по кредиту лежит на нем. Именно поэтому финансовые ковенанты могут снизить риски лишь в некоторых случаях. Это нужно знать, если банк принял решение заключить договор, и суметь продумать дополнительные способы себя защитить.

Напоследок стоит сказать, что ковенанты играют большую роль в процессе заключения кредитных договоров разного типа. Они помогают банкам сохранить доход и защитить от негативных последствий, связанных с заемщиками или ситуации в стране или во всем мире.

Артем

Текст: Сергей Александрович Морозов Источник: журнал «Арбитражная практика» № 6, 2014

Банк требует от заемщика воздержаться от совершения определенных действий. Когда такое условие в договоре правомерно

В кредитном договоре, помимо стандартных условий, стороны могут предусмотреть и довольно специфические требования к заемщику. Например, заемщик обязуется поддерживать определенный уровень финансовых показателей своей деятельности, уведомлять банк о предъявленных исках, до полного возврата кредита воздерживаться от заключения договоров поручительства, по которым заемщик выступал бы поручителем по обязательствам третьих лиц, а также не предоставлять свое имущество в залог как по своим обязательствам, так и по обязательствам третьих лиц. Могут быть и иные условия. Если заемщик нарушает такие обязательства, то у банка появляется право требовать досрочного возврата кредита. Такие договорные условия называются ковенантными и нередко заемщики пытаются их оспорить как ограничивающие их правоспособность. Однако суды зачастую встают на сторону банков и признают такие условия дополнительными гарантиями для кредиторов.

В английском праве под ковенантом понимается принятая должником по договору на себя обязанность воздерживаться от совершения каких-либо действий или совершать определенные действия в течение действия данного договора.

В некоторых странах (например, в Англии или Германии) включение ковенантов в кредитные договоры является обычной практикой банков . Однако в российском праве данный институт стал применяться сравнительно недавно, поэтому на практике нередко возникают проблемы при включении сторонами подобных условий в кредитный договор. Нередко ковенанты, включенные в кредитный договор, касаются особенностей распоряжения должником денежными средствами, находящимися на его расчетных счетах, что, соответственно, может дать судам основание признать такое условие незаконным со ссылкой на ст. 845 ГК РФ, запрещающую ограничивать право распоряжения клиентом средствами, размещенными на банковском счете.

Правомерность включения в договор ковенантов, в той или иной мере ограничивающих права на совершение должником ряда сделок, может стать предметом рассмотрения и с точки зрения требований антимонопольного законодательства.

Открытым остается и вопрос о том, насколько правомерно включать в кредитный договор с потребителем ковенантные условия.

На уровне законодательства данные проблемы не решены, однако можно говорить о том, что за последние несколько лет сложился определенный пласт судебных решений, которые так или иначе затрагивают данную проблематику. Это не исключает возможности применения к ковенатным условиям общих положений об обязательствах и договорах (постановления ФАС Уральского округа от 03.04.2013 по делу № А07-11067/2012, Московского округа о т 10.10.2013 по делу № А40-155837/12-31-300, Северо-Западного округа от 27.01.2014 по делу № А66-4571/2013).

В этом контексте нельзя не отметить информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13.09.2011 № 147 «Обзор судебной практики разрешения споров, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о кредитном договоре» (далее ܻ- Обзор), в п. 9 которого ВАС РФ высказался по поводу критериев правомерности включения в договор так называемых негативных (ограничительных) ковенантов.

Ограничивающие условия договора не всегда формулируются как обязательства заемщика

Легальное определение понятия «ковенант» в российском праве отсутствует. Этот институт является сравнительно новым для российского права и своего закрепления в законе пока не получил. Это не мешает судам предлагать свои варианты его толкования.

К примеру, в одном из судебных актов суд общей юрисдикции признал действительность ковенанта, включенного в кредитный договор. Суд также предложил определять термин «ковенант» как «особые обязательства, ограничивающие поведение заемщика и предусматривающие совершение определенных действий либо запрет их совершения только для заемщика» (определение Московского городского суда от 04.07.2012 по делу № 33-11741). Аналогичным образом определяет понятие «ковенант» и арбитражный суд (постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 28.09.2011 по делу № А41-3443/11).

Более того, в ряде случаев суды тем или иным образом подчеркивают, что включение ковенанта в договор обусловлено вполне конкретной целью - уменьшением рисков кредитора столкнуться с нарушением договора .

Так, ФАС Северо-Кавказского округа в своих решениях отмечает, что ковенант дает банку «дополнительную уверенность в возврате выданных кредитов». Также это условие позволяет снизить стоимость кредита для должника, что вполне естественно, так как риски невозврата кредита напрямую влияют на величину процентной ставки и иных платежей по кредитному договору (постановления от 26.03.2012 по делу № А53-17236/2011, от 23.07.2012 по делу № А32-16016/2011, от 03.12.2012 по делу № А32-48746/2011) .

Как видим, в практике российских судов ковенант рассматривается как дополнительное обязательство заемщика совершить какое-либо действие или воздержаться от его совершения. Это условие включается в договор с целью снижения рисков кредитора столкнуться с нарушением основного обязательства. Подобный подход вполне объясним влиянием позиции ВАС РФ, сформулированной в п. 9 Обзора. Там описывается дело, в котором ковенанты были определены именно как обязательства. Однако на практике это далеко не всегда так.

Определяя ковенант подобным образом, суды необоснованно не обращают внимания на два обстоятельства. Во-первых, ковенант в кредитном договоре можно сформулировать не только как дополнительную обязанность, но и как отлагательное условие (например, возникновение у банка права повысить процентную ставку по кредиту или требовать досрочного возврата суммы кредита может ставиться в зависимость от наступления определенных событий). Во-вторых, выполнение ряда ковенантов, обычно включаемых в кредитные договоры, может не находиться в прямой или даже частичной зависимости от реальных возможностей самого должника . Следовательно, нельзя относить к обязательствам заемщика, например, непредъявление третьими лицами исков в отношении заемщика. Куда более разумным представляется объяснение природы таких ковенантов через отлагательные условия .

Таким образом, определять ковенант исключительно как обязательство, на наш взгляд, не вполне обосновано. В зависимости от того, каким образом он сформулирован, а также от возможности его выполнения стороной, ковенант можно рассматривать либо как обязательство, либо как отлагательное условие.

Негативные обязательства должны быть достаточно конкретизированы в договоре и ограничены по времени

При включении в кредитный договор ковенантных условий необходимо учитывать, что далеко не каждое такое условие будет признаваться российскими судами. Это связано с тем, что в российском праве существует запрет на заключение соглашений, ограничивающих правоспособность, а некоторые суды склонны рассматривать ковенанты, в особенности ограничительные, именно как такие соглашения.

Например, банк включил в кредитный договор с клиентом запрет на использование полученных денежных средств в предпринимательских целях. Суд признал такой запрет не соответствующим ст. 22 ГК РФ (постановление ФАС Северо-Западного округа от 30.08.2011 по делу № А66-8547/2010). По аналогичному основанию другой суд признал недействительным и условие о запрете привлечения заемщиком финансовых средств без предварительного согласования с банком (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 04.02.2014 по делу № А53-10190/2013).

Тем не менее, существует значительное число дел, в которых включение ковенантных условий в кредитный договор признается допустимым (постановления ФАС Северо-Западного округа от 21.06.2012 по делу № А13-5727/2011, от 27.01.2014 по делу № А66-4571/2013 ; Восточно-Сибирского округа от 19.12.2012 по делу № А19-16535/2011 ; Московского округа от 10.10.2013 по делу № А40-155837/12-31-300). Возникает вопрос - как же определить, в каком случае имеет место соглашение, ограничивающее правоспособность должника, а в каком - ковенантное условие, подлежащее судебной защите? Отчасти на этот вопрос дает ответ Обзор. В пункте 9, помимо простого указания на то, что негативные ковенанты могут быть законными, ВАС РФ указывает и критерии, которыми следует руководствоваться при определении законности такого условия.

Во-первых, суд указывает на то, что действия, от совершения которых обязуется воздерживаться должник, должны быть в достаточной степени конкретизированы, а обязанность не совершать их - ограничена во времени. Во-вторых, суд указывает на то, что принятие на себя таких обязательств должно быть обусловлено получением должником имущественного блага - кредита.

Однако, на наш взгляд, приведенные Высшим арбитражным судом РФ критерии не позволяют отграничить ковенант от условия, ограничивающего правоспособность должника. Это проявляется в том, что и условие, ограничивающее правоспособность, может быть достаточно конкретизировано, и, разумеется, включение его в договор обусловлено предоставлением кредита.

Например, вполне конкретизированным может быть условие о полном переходе заемщика на расчетно-кассовое обслуживание в банке-кредиторе, запрещающее открытие расчетных счетов в других банках на время действия договора. И это вовсе не означает, что оно не направлено на ограничение правоспособности должника.

Так, суд кассационной инстанции, рассмотрев материалы одного из дел, направил дело на новое рассмотрение и указал следующее. Суду необходимо установить, насколько условие о переходе на полное расчетно-кассовое обслуживание в банке-кредиторе ограничивает свободу выбора контрагента по договору, препятствует свободному осуществлению предпринимательской деятельности должником. Также необходимо установить, обеспечивает ли такое условие возвратность кредита (постановление ФАС Уральского округа от 07.03.2014 по делу № А07-7565/2013). В другом акте суда содержится еще более категоричная позиция в отношении подобных условий. Несмотря на формальное соответствие этого условия п. 9 Обзора, суд признает его недействительным, как противоречащее ст. 421 ГК РФ о свободе договора (постановление ФАС Уральского округа от 03.04.2013 по делу № А07-11067/2012).

Более обоснованным представляется подход, сложившийся в практике ФАС Северо-Кавказского округа. А именно - условие признается ковенантом, если целью включения его в договор является обеспечение возвратности кредита (постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 18.07.2012 по делу № А32-17133/2011, от 19.07.2012 по делу № А32-16017/2011).

Например, в одном из дел суд пришел к выводу о том, что включение условия о необходимости согласования с банком сделок по привлечению дополнительного финансирования от третьих лиц имеет своей целью не ограничение свободы выбора контрагентов должника, а направлено на обеспечение возвратности кредита. Следовательно, соглашением, ограничивающим правоспособность, не является (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 16.07.2012 по делу № А32-17131/2011).

При определении законности ковенанта необходимо учитывать то, что он включается в договор в связи с получением дополнительного экономического блага, которое в противном случае не было бы получено заемщиком (позиция ВАС РФ по данному вопросу сформулирована достаточно размыто). Как правило, это экономическое благо состоит в снижении полной стоимости кредита, на что суды прямо указывают в ряде решений (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 03.12.2012 по делу № А32-48746/2011).

Таким образом, можно утверждать, что при установлении правомерности ковенанта следует определить цель его включения в договор. Судебная практика исходит из того, что целью включения в договор ковенантного условия является получение кредитором дополнительных гарантий возврата выданного кредита. При этом признаками, которые свидетельствуют о том, что стороны преследовали именно эту цель, выступают конкретизация обязанностей, проистекающих из ковенанта, ограничение действия таких условий определенным временным промежутком, получение заемщиком дополнительного экономического блага в форме снижения общей стоимости кредита.

Ковенантные условия в договоре о потребительском кредите не допускаются

Определенные проблемы возникают при включении ковенантов в кредитные договоры, заемщиком по которым выступает потребитель. Это вызвано двумя причинами. Во-первых, потребитель считается экономически более слабой стороной и поэтому предполагается, что он нуждается в дополнительной правовой защите (определение КС РФ от 13.10.2009 № 1214-О- О). Во-вторых, суды очень настороженно относятся к включению в кредитные договоры условий, которые не являются для них обычными (в том числе и ковенантов).

Это приводит к тому, что, разрешая вопрос о правомерности ковенанта, суды как общей юрисдикции, так и арбитражные суды по делам об оспаривании актов Роспотребнадзора, как правило, не рассматривают гарантийной функции ковенанта, не определяют, предоставляется ли дополнительное экономическое благо потребителю. Они обычно ограничиваются указанием на то, что такое условие ухудшает положение потребителя, а следовательно, является недействительным как противоречащее ст. 16 Закона РФ от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей» (постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 11.05.2010 по делу № А19-28835/09, Волго-Вятского округа от 25.10.2011 по делу № А43-25336/2010).

Более того, по вопросу правомерности включения некоторых ковенантов в кредитные договоры с потребителями ВАС РФ высказался в информационном письме Президиума ВАС РФ от 13.09.2011 № 146. Суд указал на то, что недопустимо включение в договор ковенанта, дающего банку право требовать досрочного погашения кредита в случае ухудшения финансового положения заемщика (п. 4), заключения заемщиком договора страхования жизни, здоровья и имущества (п. 8.).
Некоторые суды допускают включение в кредитный договор отлагательных условий

Ковенантное условие в кредитном договоре может быть сформулировано сторонами таким образом, что суд может применить к нему положения ст. 157 ГК РФ об отлагательных и отменительных условиях. В российской судебной практике сложился подход, согласно которому наступление отлагательного и отменительного условий не может быть поставлено в зависимость от воли одной из сторон. В данной ситуации возникают риски признания судом условия о ковенанте недействительным. К примеру, в одном из дел суд указал, что «стороны поставили возникновение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, последует оно или не последует. Следовательно, условие не должно зависеть от действий (воли) участника сделки» (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 18.02.2013 по делу № А46-14632/2011). Впрочем, встречается и противоположный подход. Например, суд не подверг сомнению правомерность условия, согласно которому банк мог требовать досрочной уплаты стоимости требований по договору цессии в случае непредставления контрагенту залога по договору цессии (банку). Хотя его наступление находится в прямой зависимости от действий должника (постановление ФАС Уральского округа от 26.04.2012 по делу № А71-6995/2011).

Стоит отметить, что есть судебная практика по оспариванию ковенантов в кредитном договоре, сформулированных как потестативные условия. В частности, суд признал законным ковенант, сформулированный как отлагательное условие, указав на то, что «стороны могут предусмотреть и такие отлагательные условия, на наступление которых стороны договора могут теоретически оказать влияние» (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12.11.2010 по делу № А40-150549/09-78-803Б). Однако практики, в которой бы решался этот вопрос, на данный момент недостаточно для того, чтобы сделать однозначный вывод о том, насколько правомерно включение таких условий в кредитный договор. На наш взгляд, коль скоро ст. 157 ГК РФ не запрещает включать в договор подобные условия, то в силу положений ст. 421 ГК РФ стороны вправе включить в договор ковенантное условие, так как оно не нарушает прав третьих лиц и внесено в договор на основании согласования воли сторон.

К другим ковенантам, которые не одобряют суды, относится ковенант, гарантирующий, что к заемщику не будут предъявляться иски или претензии о взыскании денежных средств (постановление ФАС Уральского округа от 02.12.2011 по делу № А47-10328/2010); об обязанности уведомлять банк о заключении кредитных договоров с иными лицами; о нарушении обязанностей по другим договорам, заключенным между заемщиком и банком .

Каких-то специальных доводов в пользу такой позиции суды не приводят, ограничиваясь указанием на то, что подобные условия могут повлечь негативные последствия для заемщика и не соответствуют законодательству о защите прав потребителя. А если учесть то, что основным последствием нарушения ковенанта выступает появление у банка права требовать досрочного возврата кредита , то в принципе любое условие о ковенанте может быть признано незаконным.

Условие о поддержании определенного уровня средств на счетах банка-кредитора не является ограничением конкуренции

Помимо требований, предъявляемых гражданским законодательством и законодательством о защите прав потребителя, ряд ограничений на включение в договор тех или иных условий содержит Федеральный закон от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» . В частности, включение в кредитный договор ковенанта о поддержании определенного уровня оборота средств на расчетных счетах, открытых в банке-кредиторе, или переходе на расчетно-кассовое обслуживание такого банка может быть квалифицировано судом как злоупотребление доминирующим положением (если кредитная организация занимает такое положение) или как соглашение, направленное на ограничение конкуренции.

Так, ВАС РФ высказался о правомерности включения в кредитный договор ряда условий, в том числе условии о поддержании определенного уровня оборота средств на счете. Суд указал, что подобные условия не препятствуют осуществлению экономической деятельности, а связаны с контролем за финансовым состоянием заемщика. Эти условия не означают применение банком неразумного и чрезмерного размера процентной ставки, не предусматривают прекращение предоставления услуг (кредитования) в зависимости от проведения заемщиком расчетных операций в иных банках (определение ВАС РФ от 28.09.2012 по делу № А25-1260/2011). Эту позицию поддержал и кассационный суд, указав на правомерность условия с точки зрения антимонопольного законодательства (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 22.05.2012 по делу № А25-1260/2011).

Не будут квалифицироваться ковенанты как соглашения, направленные на ограничение конкуренции, если банк докажет, что включение его в договор имеет цель исключительно обеспечить возвратность кредита (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17.10.2011 по делу № А40-21746/11-98-187).

Таким образом, в практике постепенно складывается подход, согласно которому суды признают правомерным включение в кредитные договоры между предпринимателями условия о ковенанте. В качестве основного критерия правомерности таких условий суды рассматривают направленность его на снижение рисков кредитора.

Следует, однако, иметь в виду, что если подобное условие будет включено в потребительский кредитный договор, высок риск того, что суд признает такое условие недействительным.

	1 Cranston R. Principles of Banking Law. New York: Oxford University Press, 2002. Р. 313.
	2 Подробнее см. об этом: Фомичева А. А. Сравнительно-правовой анализ отдельных положений кредитного договора российских и немецких банков // Банковское право. 2012. № 5. С. 70
	3 См.: Карапетов А. Г. Правовая природа и последствия нарушения ковенантов в финансовых сделках // Частное право и финансовый рынок: Сборник статей. Вып. 1 / Отв. ред. М. Л. Башкатов. М.: Статут, 2011.
	4 Похожей точки зрения придерживается, например, Ольшанникова Н. И. (подробнее см.: Ольшанникова Н. И. Финансовые ковенанты как механизм мониторинга заемщика // Банковское кредитование. 2009. № 2.).
	5 В качестве примера такого условия приводится ковенант, согласно которому к должнику не будут предъявляться крупные иски, причем независимо от исхода данного спора и обоснованности претензий истцов. Очевидно, что возможности должника предпринимать действия, направленные на невозникновение такой ситуации, крайне ограничены.
	6 См., напр.: Карапетов А. Г. Указ. соч.; Ушаков О. В., Хараева Г. Н. Ковенанты в кредитных договорах: проблемы применения в России // Закон. 2013. № 2
	7 См.: Ушаков О. В., Хараева Г. Н. Указ. соч.
	8 См.: Попкова Л. А. Ковенанты в кредитных договорах: зарубежный опыт и российская практика // Банковское право. 2013. № 4.

Все владельцы кошек сталкиваются с таким явлением, когда милый пушистый комочек превращается в орущее и ставящее везде пахучие метки существо. Это в питомце просыпается инстинкт размножения. Один из наиболее частых вопросов, которые задают хозяева кошек ветеринару, - это "что сделать, чтобы она не просила кота?". Самым надежным способом является стерилизация, но не все владельцы на нее решаются из-за сложности и дороговизны операции. Есть еще много разных препаратов, например, «Секс-барьер», «Стоп-интим» и другие. Но все они оказывают временный эффект и скоро перестают действовать на животное. В этом случае выходом для многих владельцев становится «Ковинан» для кошек. Эта инъекция надолго защищает питомцев от проблем, связанных с «половой охотой». Среди «кошатников» она получила название «волшебный укол».

Что собой представляет «Ковинан»

Это ветеринарный в форме суспензии, предназначенный для инъекций. Его действие основано на главном компоненте - синтетическом аналоге женского гормона прогестерона. Это пролигестон, которого содержится в 1 мл препарата 100 мг. Основой суспензии является дистиллированная вода. Кроме гормона, в ней растворены вещества, улучшающие его проникновение и усвоение: дигидрофосфат, цитрит натрия, сорбитан и другие. Врачи не рекомендуют без необходимости делать животному укол. Ведь этот препарат, как и другие довольно опасен и может вызвать негативные последствия.

Для чего применяют "Ковинан"

Чаще всего используется это лекарство для предотвращения применяют в том случае, если хозяева планируют когда-нибудь получить от нее потомство. Они защищают животное от нежелательной беременности. Многие наслышаны о таком эффекте лекарства и используют его самостоятельно, не зная об особенностях действия. Ведь ветеринары применяют «Ковинан» в таких случаях:

чтобы предотвратить проявления полового инстинкта у кошек;
для профилактики развития ложной беременности и псевдолактации;
в комплексном лечении ;
в том случае, когда вынашивание потомства опасно для здоровья и жизни животного.

В качестве контрацептивного средства «Ковинан» для кошек целесообразно использовать для предоставления отдыха породистым производителям в питомниках. Не обойтись без такого средства и тем животным, которым по медицинским показаниям запрещено проводить хирургическую стерилизацию.

Состав и особенности действия препарата

Основное действующее вещество «Ковинана» - это пролигестон. Этот синтетический гормон предотвращает появление течки. Он действует в нескольких направлениях: снижает концентрацию лютеинизирующего гормона, повышает вязкость слизи в матке и угнетает деятельность молочных желез. Это все обеспечивает контрацепцию животному. Кроме того, пролигестон оказывает и такое действие:

тормозит развитие фолликула, что предотвращает появление течки;
блокирует выработку эстрадиола и других половых гормонов;
кроме воздействия на гипофиз и рецепторы эстрогена, способен изменять обмен веществ в тканях.

«Ковинан» для кошек: инструкция по применению

Препарат вводится строго подкожно. Нужно избегать инъекций в глубокие слои кожи или в мышечную ткань. Поэтому лучше, если укол «Ковинан» для кошек сделает специалист. Кроме того, важно точно соблюдать дозировку в зависимости от целей применения препарата. Для предотвращения половой охоты его применяют в такой дозировке: животному весом до 7 килограмм вводится 1 мл суспензии, более крупным - 1,5 мл. В лечении псевдобеременности применяется 1 мл препарата вне зависимости от веса кошки. После введения препарата у кошки восстанавливается где-то через полгода. Для того чтобы избежать одной течки, препарат вводится однократно за месяц до ее предполагаемого начала.

Длительная контрацепция с помощью «Ковинана»

Иногда уколы используются для получения стойкого эффекта. В этом случае препарат обеспечивает в организме животного очень низкую концентрацию лютеинизирующего гормона и, соответственно, - половой покой. Пролигестон способен накапливаться в жировых клетках и оказывать длительное действие. Для этого нужно регулярно делать инъекции препарата «Ковинан» для кошек. Инструкция рекомендует поводить их по следующей схеме:

Первый укол нужно сделать после окончания течки у животного или за месяц до предполагаемого ее начала.
Повторить инъекцию нужно через три месяца.
Следующий укол «Ковинана» - через 4 месяца.
Все дальнейшее лечение заключается в регулярных уколах каждые 5 месяцев.

Бывает, что на фоне применения препарата у кошки все же появляются признаки течки. В этом случае нужно сразу сделать внеочередной укол. После этого дальнейшие инъекции продолжаются по схеме, но первый нужно сделать раньше на месяц.

Кому нельзя делать инъекцию

Несмотря на «волшебные» свойства препарата, не все хозяева могут воспользоваться им. Желательно, чтобы именно в ветеринарной клинике делался укол «Ковинан». Кошек перед инъекцией обследуют, потому что у препарата есть много противопоказаний. Нельзя его применять:

во время течки;
беременным и кормящим животным;
тем, у кого есть заболевания мочеполовой системы;
молодым кошкам перед первой течкой;
тем, у которых наблюдаются вагинальные выделения;
животным, которые проходили лечение гормональными препаратами, содержащими прогестогены и эстрогены.

С осторожностью нужно проводить лечение кошкам с сахарным диабетом. В этом случае необходимо постоянно контролировать уровень глюкозы.

Побочные действия препарата

Тем владельцем кошек, которые хотят найти «волшебное» средство, предотвращающее половую охоту, важно знать, что такие препараты не могут быть полностью безопасными. Кроме того, что нужно соблюдать особые правила при проведении инъекции, стоит проводить лечение только после консультации со специалистом. Он предупредит, чем может быть опасен «Ковинан» для кошек. Побочные эффекты проявляются не так часто, но они довольно неприятны и для животного, и для его владельца:

у многих кошек усиливается аппетит, и они начинают набирать вес;
некоторые владельцы отмечают вялость и апатичность животного после лечения;
могут увеличиться молочные железы и даже развиться опухоль;
иногда случается гнойное воспаление матки;
может нарушиться деятельность эндокринной системы;
среди местных реакций наблюдается выпадение или осветление шерсти в месте укола.

Особенности применения

К сожалению, некоторые недобросовестные врачи иногда делают животному инъекцию, несмотря на противопоказания. Они поддаются уговорам хозяина, который устал от воплей кошки и просит сделать хоть что-нибудь. В результате проявляются побочные действия. Ведь применение гормональных препаратов все-таки небезопасно.

препарат вводится строго подкожно, нельзя допускать, чтобы он попадал в мягкие ткани;
укол нужно делать только при отсутствии течки;
перед инъекцией флакончик с суспензией нужно хорошо встряхнуть, а место инъекции тщательно протереть спиртом;
человек, делающий укол, должен соблюдать меры предосторожности, чтобы лекарство не попало в рот или на слизистые.

Меняется ли поведение кошки после «Ковинана»

Этот вопрос интересует всех хозяев, приходящих в ветлечебницу с подобной проблемой. Не всегда врачи могут дать обстоятельный ответ и все подробно объяснить. Поэтому желательно заранее узнать, какое действие оказывает препарат «Ковинан». Кошки после его применения становятся более покладистыми и спокойными. Течка их больше не беспокоит, поэтому жильцы дома не страдают от концерта соседских котов. Животное становится послушным и не убегает.